案情

    石家庄律师讨债网编辑2014年10月22日，元氏县某某镇某某村第三村民小组起诉解除1987年8月6日，某某村第三村民小组与某某乡企业管理站签订的《企业站与三队占地协议书》。现在该土地张某使用，张某找到本所张朋律师。张朋律师作为第三人的代理人到庭参加诉讼。

    张朋律师的代理意见：

河北子辰律师事务所接受本案第三人张某的委托，指派张朋作为其委托代理人参与本案诉讼，庭审前我认真核实相关证据、查找法律根据，通过今天的法庭调查，对本案的事实有了清楚了解，现结合事实和法律发表如下代理意见：

    一、原告诉讼代表人黄某的身份不适格，无权代表原告参加诉讼。

根据《中华人民共和国村民委会员组织法》第二十八条第二款规定：“村民小组组长由村民小组会议推选。村民小组组长任期与村民委员会的任期相同，可以连选连任。”某某村第三村民小组的组长，是经某某村第三村民小组成员选举产生，不应当是村委会指派。在庭审中，原告仅向法庭提交了村委会的证明，证明其是某某村第三村民小组的组长，该证明不足以证明黄某是某某村第三村民小组推选的组长。并且，庭审中黄某称自己是某某村第三村民小组选举自己为组长的，但庭审中黄某并未向法庭提交任何当选为组长的证据。出庭律师所提交的授权委托书，没有某某村第三村民小组全体成员过半数的签字，该代理律师无权代理。

    根据《河北省村民委员会选举办法》第三十条规定村民委员会成员的选举结果，由村民选举委员会报乡、镇人民政府和县级人民政府民政行政主管部门备案。由乡、镇人民政府和县级人民政府民政行政主管部门向当选人颁发省人民政府统一印制的《当选证书》。也就是说，能证明其是某某村第三村民小组的组长的有效证据是某某镇人民政府和元氏县人民政府为其颁发的《当选证书》。本案中，原告的代表人并未向法庭提交《当选证书》，也未向法庭提交能够证明其代表人是经选举产生的任何其他证据。故此，第三人张某认为，原告的诉讼代表人黄某身份不适格，无权参加本案的诉讼。

    二、原告的诉讼行为没有履行民主议定程序，应依法予以驳回。

 根据最高人民法院对河北省高级人民法院《关于村民小组诉讼权利如何行使的几个问题的请示报告的答复》，村民小组长以村民小组行使诉讼权力应当参照《中华人民共和国村民委员会组织法》第十七条履行民主议定程序。所谓的民主议定程序就是村民小组在决定村小组重大事项时，必须要召开村民大会形成会义决定，并经村民大会通过。原告在庭审中，没有向法庭提交能够证明其在决定向法院起诉被告时，召开了村民大会，并且起诉的内容是在村民大会上形成的决定。依据《中华人民共和国村民委会员组织法》第二十八条第三款的规定：“属于村民小组的集体所有的土地、企业和其他财产的经营管理以及公益事项的办理，由村民小组在村民小组会议依照有关法律的规定讨论决定，所作决定及实施情况应当及时向本村民小组的村民公布。”黄某在庭审中称，在向法院起诉之前与第三小组的村民代表商议过，但庭审中黄某并未向法庭提交某某村第三村民小组会议纪要或其他能证实召开过村民小组会议的证据。即使黄某所说是真实的，召开过某某村第三村民小组代表会议，那么代表会议上所做的决定也是无效的。《中华人民共和国村民委会员组织法》第二十八条第三款规定的是要召开村民小组在村民小组会议而非村民小组代表会议。在庭审中第三人张某向法庭出示了某某村第三村民小组村民的证明，证明其未召开村民小组会议。故此，应依法驳回原告的起诉。

    三、原告的合同解除权已经消灭，原告主张解除合同没有法律及事实依据，应依法驳回原告的诉请。

原告与某某乡企业站1987年8月6日签订的《企业站与三队占地协议书》中没有对解除权的行使，进行约定。仅是第四条规定：“甲方不许将占用土地出租和转让”，本案中原告以此为由，要求解除合同没有法律依据。根据《中华人民共和国合同法》第九十五条第二款规定：“法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。”第三人张某是在1992年与某某乡企业管理站签订了土地租赁协议，在本案诉争的土地上建造了面粉厂。第三人张某在建在面粉厂时，经某某村民委员会召开村民代表大会，并且在召开村民代表大会前，某某乡企业站转租土地给第三人张某建造面粉厂的事，在村喇叭上广播征求村民意见。当时的姬村第三生产小队的队长参加了会议，在会议上第三村民小组对的组长或第三村民小组的村民并未对某某乡企业站将土地转租给第三人张某的行为提出异议。第三人张某在1992年建厂的行为，既是对某某村第三村民小组的催告。自1992年至今已经20多年，可以说某某村民都吃过张某面粉厂生产的面粉，庭审中原告的诉讼代表人称2013年才知道张某占地的事，明显与事实不符。第三人张某与某某乡企业站的合同到期后，2005年9月22日第三人张某与某某镇人民政府续签了《协议书》，当时某某村第三村民小组也未提出异议，未行使解除权。如果允许某某村第三村民小组在21年后的今天行使解除权，实际上有损于社会利益，不符合《合同法》设置合同解除制度的目的。

    如果第三人张某在1992年建厂的行为，不属于对某某村第三村民小组的催告。代理人认为，可以类推适用《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十五条第二款关于“法律没有规定或者当事人没有约定，对方当事人没有催告的，解除权应当在解除权发生之日起一年内行使；逾期不行使的，解除权消灭”的规定。其理由是：合同法第五十五条规定撤销权的行使期间为一年，而解除权与撤销权都属于形成权，因此参照此规定比较合理。 故此，原告的合同解除权消灭。

   原告在庭审中提交的给某某镇政府的解除通知，不能发生合同解除的法律效力。首先，解除权属于形成权，自解除权的行为发生之日计算，不应按原告所说自知道之日计算。第三人张某自1992年占用本案诉争土地经营面粉厂已经20多年，原告的解除权计算日期应当自1992年计算。原告的解除权已经消灭，原告无权单方解除合同。其次，原告在给某某镇政府提交解除通知之前，未召开某某村第三村民小组会议，并且该通知书上也没有某某村第三村民小组过半数村民的签字。原告在给某某镇政府提交解除通知没有履行民主议定程序，故此该解除通知无效。

   审理结果

   某某村第三村民小组撤诉